沒有利潤能否＂視同＂分紅征收個稅？

沒有利潤能否＂視同＂分紅征收個稅?

財稅文規(guī)定： 納稅年度內(nèi)個人投資者從其投資企業(yè)（個人獨資企業(yè)、合伙企業(yè)除外）借款，在該納稅年度終了后既不歸還，又未用于企業(yè)生產(chǎn)經(jīng)營的，其未歸還的借款可視為企業(yè)對個人投資者的紅利分配，依照“利息、股息、紅利所得”項目計征個人所得稅。

那么，如果被檢查企業(yè)是虧損的，稅務(wù)機關(guān)還能適用158號文對于個人投資者的借款按“利息、股息、紅利所得”項目計征個人所得稅嗎？

158號文是針對個人所得稅的一項補漏政策。事實上，在民營企業(yè)中大多老板都存在不分紅但報銷個人費用的情況，甚至有“先提錢后找票”的情形。

但是，從正常邏輯的角度講，如果一個企業(yè)沒有利潤，那么就不可能進行分紅，“股息紅利”的個人所得稅也即不可能產(chǎn)生。因此，從合理性層面判斷158號文就顯得過于武斷了——沒有分析企業(yè)向個人投資者支付款項的具體屬性而統(tǒng)統(tǒng)劃歸于可以“視為”紅利分配，征收個人所得稅。

對于這種沒有用于企業(yè)生產(chǎn)經(jīng)營又無償?shù)慕杩睿ㄗ⒁猓?58號文本身并未提及無償，但元素認為若本身屬于有償借貸再認定分配就不太合適了）158實際是間接否定了其“借款”的形式，而認為其實質(zhì)是一種分配。

事實上，這種企業(yè)投資者對企業(yè)資產(chǎn)侵占本身并不合法，如果嚴重的話，還可能涉及到《刑法》中的“挪用資金罪”。拋開是否合法而論，投資者從被投資企業(yè)取得款項，又可以分為投資成本返還（抽逃資金），然后才是利潤分配。假設(shè)在一個盈利企業(yè)，我們認為個人投資者取得款項的先后順序是：利潤——投資成本，那么158號文視同征稅的前提是存在的。但是，假設(shè)是一個虧損企業(yè)或者支付款項大于企業(yè)形成的利潤的話，那么這些款項（或者其中一部分）其屬性可能更傾向于個人投資成本的返還，158號文繼續(xù)按“利息、股息、紅利所得”項目計征個人所得稅于理不通��！

所以說，158號文在法理上是存在一些不可避免的瑕疵的。

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