滬檢發(fā)辦字[2022]1號 上海檢察機關辦理涉案企業(yè)合規(guī)試點案件工作規(guī)定

上海檢察機關辦理涉案企業(yè)合規(guī)試點案件工作規(guī)定

滬檢發(fā)辦字【2022】1號          2022.1

　　檢察機關辦理涉案企業(yè)合規(guī)案件適用范圍的理解與解構

　　本期目錄

　　一、解構——企業(yè)合規(guī)制度本土化過程中的治理范圍解讀
　　二、界定——企業(yè)合規(guī)試點中適用范圍的準確把握
　　三、拓展——企業(yè)合規(guī)考察領域范圍的針對性延伸

　　本期召集人 皇甫長城

　　上海市檢察院檢察官

　　企業(yè)合規(guī)案件適用范圍是探索企業(yè)合規(guī)制度的入口與前提，檢察機關在辦理涉企犯罪案件時，應當深刻理解把握新時代刑事司法政策，準確把握企業(yè)合規(guī)案件范圍，發(fā)揮檢察權在國家治理體系和治理能力現代化中的作用。為更好地履行法律監(jiān)督職能、參與社會綜合治理、持續(xù)推進企業(yè)合規(guī)試點工作行穩(wěn)致遠，本次“75號咖啡·法律沙龍”圍繞檢察機關辦理涉案企業(yè)合規(guī)案件適用范圍的相關問題展開交流討論，以期思維交錯、增進理解、指導實踐。

　　本期召集人 皇甫長城

　　上海市檢察院檢察官

　　“他山之石，可以攻玉。”企業(yè)合規(guī)是舶來品，借鑒于域外企業(yè)合規(guī)暫緩起訴、不起訴等制度理念。如何借鑒域外的經驗，緊密結合我國國情，創(chuàng)設好這項制度，是我們需要面對的首要問題。域外刑事合規(guī)制度在司法實踐中主要給予涉案企業(yè)輕緩處理，相比域外我國的企業(yè)合規(guī)案件適用范圍更大，企業(yè)合規(guī)制度是否可以影響涉企案件中犯罪嫌疑人的處罰方式、量刑結果等方面的裁量，背后理論依據何在?司法實踐中是否應當“既放過單位又放過個人”?請各位嘉賓發(fā)表見解。

　　王 強

　　普陀區(qū)檢察院副檢察長

　　企業(yè)合規(guī)改革試點，是高檢院借鑒域外企業(yè)合規(guī)暫緩起訴、不起訴等制度理念，結合我國實際，自2020年3月開始推進的一項改革舉措。作為舶來品，我們在企業(yè)合規(guī)制度借鑒過程中要注意揚長避短，而不能直接照搬。我國與域外做法主要存在以下區(qū)別：一是對象上，域外針對的主要是“大到不能死”的企業(yè)，特別是跨國公司、托拉斯，我國針對的主要是民營企業(yè)，特別是中小微企業(yè)，目前的試點案例中很少看到有規(guī)模以上企業(yè);二是政策上，域外是“放過企業(yè)，嚴懲個人”，我國是“放過企業(yè)，一般也放過企業(yè)家”;三是檢察職權行使上，一些國家檢察機關履職可以對企業(yè)巨額罰款，我國檢察機關沒有罰沒權，必須應用行刑銜接機制。其中，就包括在放過企業(yè)的同時對企業(yè)關鍵人員的寬緩處理，這是由現階段我國法律體系、企業(yè)制度和國情發(fā)展特點決定的。一方面，主要是針對涉案企業(yè)實際控制人、經營管理人員、關鍵技術人員等刑事處罰可能嚴重影響企業(yè)發(fā)展的人員，立足點仍然是保障企業(yè)發(fā)展，避免刑事程序對正常發(fā)展的企業(yè)造成嚴重打擊。另一方面，在司法實踐中，不能機械地理解為上述人員出罪，要根據案件具體情況來進行合理認定，必要時可以采取企業(yè)與個人分開處理的方式，保證政治效果、社會效果與法律效果的統(tǒng)一。

　　陳慶安

　　上海社會科學院法學所研究員

　　現階段企業(yè)合規(guī)制度在我國的推行非常迅猛，這與我國社會治理需求與經濟發(fā)展壓力等背景有關。相比而言，我國的企業(yè)合規(guī)和域外國家的企業(yè)合規(guī)在理念和制度上有較大的差異。我國當前企業(yè)合規(guī)的特點是對涉案企業(yè)與企業(yè)責任人的雙重豁免;而美國企業(yè)合規(guī)的基本理念是“放過企業(yè)、嚴懲責任人”，這一理念尤其是在 “安然公司事件”后在美國理論界和司法界達成了廣泛的共識。那么，借鑒美國，又和美國的企業(yè)合規(guī)差別很大的我國的企業(yè)合規(guī)制度，其理論基礎是什么?其合法性、合理性在哪里?當前存在著較大的爭議。在我看來，涉刑事案件的企業(yè)合規(guī)制度本身就是刑罰功利主義的產物。一般來說，對于刑事案件的被告決定適用的刑罰，實際上包括了已犯之罪的責任刑和預防再犯的預防刑兩部分。如果一個企業(yè)的行為構成了犯罪，但因為在犯罪后建立了完備的合規(guī)制度而消除了再犯的危險從而免除預防刑，是沒有問題的，但是責任刑何以免除?這本身就存在理論基礎的缺乏。雖然美國在豁免企業(yè)的同時，通過嚴懲直接責任人來實現罪刑的均衡，但對企業(yè)的刑罰豁免說到底還是出于刑罰功利主義的考量，即不希望因為“水漾效應”而殃及無辜員工，造成就業(yè)崗位減少、甚至國家稅收減少、經濟下行等負面效應。我國當前既豁免企業(yè)又豁免企業(yè)責任人的合規(guī)思路，一樣是因為刑罰功利主義的考量，因為如果不能豁免責任人，企業(yè)就缺少合規(guī)的意愿，而且我國很多涉案企業(yè)特別是民營企業(yè)，還沒有建立起現代企業(yè)制度，企業(yè)的運營發(fā)展仍然依賴責任人個人，一旦責任人被追責入獄，企業(yè)也就灰飛煙滅。所以通過企業(yè)合規(guī)豁免責任人，同樣是為了經濟發(fā)展的功利主義考量。所以，從我國的國情出發(fā)，我國企業(yè)合規(guī)制度“既放過企業(yè)又放過責任人”的做法符合我國國情，有合理性。在建立中國企業(yè)合規(guī)制度的過程中，我們向域外國家借鑒的應該只是一種理念和思路，而立足本國國情的制度構建才有生命力。

　　鄧曉霞

　　華東政法大學副教授

　　域外制度的引進需要進行系統(tǒng)性的研究，特別是關注制度運行中的缺陷。我國引入企業(yè)合規(guī)制度的積極意義不言而喻，但由于實體法層面尚缺乏支撐，目前更多的是在訴訟法程序方面進行實踐探索。例如，域外合規(guī)計劃存在實施成本高昂和推行耗時長久的固有缺陷。而我國企業(yè)合規(guī)的對象范圍既包括大型企業(yè)，也包括小微企業(yè)，如果不分企業(yè)類型與規(guī)模，要求所有企業(yè)制定合規(guī)計劃，就會出現追求形式化而加重企業(yè)負擔的可能。因此我們不能刻板移植。域外的合規(guī)計劃僅適用或主要適用于企業(yè)犯罪，而我國的企業(yè)合規(guī)適用于企業(yè)的同時也適用于個人，這是由地域制度與實踐差異引起的，涉及企業(yè)與直接責任人員責任能否分離的問題。對此，國有企業(yè)和民營企業(yè)應區(qū)分不同情況。國有企業(yè)的人企責任分離是完全可以實現的。但在民營企業(yè)領域不能一概而論，大量民營企業(yè)的直接責任人實際上和企業(yè)生存是直接聯系的，追究直接責任人員的責任，實際等于追究企業(yè)責任，脫離企業(yè)關鍵人員談放過企業(yè)，其實是不適應中國國情的。

　　田小豐

　　上海市律協競爭與反壟斷業(yè)務研究委員會主任、上海邦信陽中建中匯

　　律師事務所合伙人

　　域外的dpa這種暫緩起訴刑事程序制度具有節(jié)約資本資源的優(yōu)點，特別是可以解決泛刑化問題。典型的dpa應當是具有非常完整的一套考核制度，包括三年以上的考核期、監(jiān)督員對于整個體系的檢查等等。這種刑事程序中暫緩起訴制度不僅針對企業(yè)，也可能針對個人的處罰。例如，反壟斷案件中個人轉為污點證人來指控企業(yè)，就可以與個人達成協議。雖然我國將個人納入刑事合規(guī)在實體法理論上存在一定爭議，但目前來看具備一定合理性，一是我國刑法對單位犯罪規(guī)定了雙罰制，刑罰理論基礎與域外一些國家是不同的;二是企業(yè)實際控制人、關鍵技術人員等這些“企業(yè)關鍵人員”如果不納入適用合規(guī)制度的范疇，刑事激勵政策將會很難實現最初目的。與此同時，就企業(yè)合規(guī)本土化問題，建議打通與行政方面合規(guī)的銜接，實現企業(yè)合規(guī)整體的高效實施。

　　本期召集人 皇甫長城

　　上海市檢察院檢察官

　　域外刑事合規(guī)制度適用對象大多為大型企業(yè)。在我國司法實踐中，檢察機關應當如何把握企業(yè)合規(guī)制度的案件范圍和適用對象范圍?小微企業(yè)是否具有進行企業(yè)合規(guī)的必要性和可能性?請各位嘉賓發(fā)表見解。

　　魏昌東

　　上海社會科學院法學所研究員、

　　博士生導師

　　21世紀初，刑事合規(guī)的企業(yè)治理功能，通過一系列典型案件開始受到中國的關注，以全面推進國家治理現代化為時代背景，刑事合規(guī)的企業(yè)治理結構建設功能，及其對促進經濟安全的保障功能開始受到中國的高度重視，由此形成了企業(yè)合規(guī)的“中國版本與方案”。中國特色企業(yè)合規(guī)制度體系建構，重在強調國家與社會在完善企業(yè)治理結構中的積極作用，借助于“支點理論”，將逐步形成合規(guī)制度體系的中國特色。企業(yè)合規(guī)制度的適用范圍是中國特色企業(yè)合規(guī)制度體系建構的核心，是全面推進企業(yè)合規(guī)制度現實化的關鍵�！蛾P于建立涉案企業(yè)合規(guī)第三方監(jiān)督評估機制的指導意見(試行)》第三、四、五條通過積極與消極兩個層面構筑了企業(yè)合規(guī)制度適用的基本范圍。我認為，中國特色的企業(yè)合規(guī)制度應該是有選擇適用的，絕非可以任意范圍適用的一項制度，從學理上可歸納為具備五個要件：一是主體要件，要合格的市場主體，包括以企業(yè)為犯罪主體的犯罪與以企業(yè)為犯罪對象的犯罪。前者為典型的單位犯罪，即由單位的決策機構、法定的程序、主要的責任人、主要的直接負責人共同來實施的侵害國家利益的犯罪，對于后者要準確把握合規(guī)制度可能適用的對象與范圍，這是適用該項制度的起點。二是時空要件，必須在生產經營活動中。這就排除了民營企業(yè)家實施的危險駕駛、暴力抗稅等行為的適用，該項制度的目標在于確保國家經濟活動的正常運行。三是罪質要件，嚴格限定于經濟犯罪與職務犯罪。這里的經濟犯罪要作限縮解釋，突出表現在必須與企業(yè)的生產經營、市場主體的資格定位產生直接的關聯，企業(yè)合規(guī)制度絕非可以完全適用于刑法分則第三章所有罪名。四是實質要件，必須同時滿足認罪認罰、生產經營活動為目標、自愿適用三個條件。五是消極要件，不能為危害國家安全犯罪、恐怖活動犯罪。

　　李 翔

　　華東政法大學教授、博士生導師

　　企業(yè)合規(guī)改革工作已進入第二期試點，而企業(yè)合規(guī)制度的適用范圍理解是一個前提，下面我主要談四個方面看法。第一，企業(yè)合規(guī)制度適用范圍應當限定在大中型企業(yè)，從法律后果上看，我國對單位犯罪中單位的法律后果只有罰金刑，而英美法系國家的法人犯罪刑罰體系與種類繁多，其中比較明顯的類似我國行政處罰中的吊銷營業(yè)執(zhí)照，但我國并無此類刑事處罰措施，因此，我國單純設計企業(yè)罰金的減免制度意義并不明確。從企業(yè)合規(guī)的必要性看，基于不能僅做紙面合規(guī)的共識，小微企業(yè)不適宜作為企業(yè)合規(guī)考察的對象，只有大中型企業(yè)才具有合規(guī)的必要性。第二，適用對象范圍應包括民營企業(yè)與國有企業(yè)，單位犯罪并不區(qū)分民營企業(yè)與國有企業(yè)，民營企業(yè)犯罪的某類案件多發(fā)也并不意味國有企業(yè)不存在該方面的犯罪風險，因此，所有性質企業(yè)都應當可以適用刑事合規(guī)。第三，案件范圍應限定于單位犯罪，而不包括單位里面的自然人犯罪，因為英美法系的替代責任原理或者嚴格責任是企業(yè)要對企業(yè)里的所有人員犯罪都要承擔刑事責任，企業(yè)責任范圍太寬泛所以要松綁，而我國單位犯罪必須要具備單位意志等條件，責任范圍設定相比很窄。第四，案件選擇上不應是輕罪導向，即將適用范圍限定在自然人犯罪法定刑三年以下有期徒刑的案件，應當適用于所有單位犯罪的案件。

　　戈 亮

　　普陀區(qū)檢察院檢察官

　　去年10月普陀區(qū)檢察院牽頭推動建立了區(qū)域互聯網企業(yè)合規(guī)共識框架，今年作為第二期試點單位，我們在企業(yè)范圍方面主要有以下幾點探索：第一，合規(guī)企業(yè)的選擇首先應當切合犯罪事實本身，必須是企業(yè)的主要生產經營活動，而非經營人的個人犯罪或者下層業(yè)務人員的單獨偶發(fā)性犯罪。合規(guī)整改的內容也應以主要涉案犯罪事實展開，具有針對性，不宜對公司整體運行開展全面合規(guī)。第二，企業(yè)類型包括國有企業(yè)和民營企業(yè)，普陀區(qū)成立涉案企業(yè)合規(guī)第三方監(jiān)督評估機制管理委員會，區(qū)國資委、財政局和工商聯均是成員單位，其中國資委和財政局是側重于國有企業(yè)的合規(guī)工作，工商聯則側重于民營企業(yè)的合規(guī)工作。第三，合規(guī)案件辦理應當側重成長型企業(yè)，企業(yè)合規(guī)適用對象范圍的選擇不可能完全條條框框，現有司法資源也不可能做到對所有企業(yè)開展合規(guī)，在企業(yè)入口把握上，可以遵循企業(yè)成長價值的標準，對于具有較好發(fā)展?jié)摿Φ钠髽I(yè)，應當開展，而對于本身瀕臨破產或不符合產業(yè)結構調整要求等類型的企業(yè)，應當慎重選擇。但應注意，企業(yè)短期內無法生產經營，但在可預期的期限內可以恢復生產經營，比如責任事故類案件企業(yè)可能被行政機關責令停業(yè)整改，或者事故導致企業(yè)重建，企業(yè)如果是具備合規(guī)基礎的，不宜因暫時停業(yè)或者重建而排除企業(yè)合規(guī)適用。

　　王 強

　　普陀區(qū)檢察院副檢察長

　　企業(yè)合規(guī)的范圍可以從適用案件范圍和適用對象范圍兩方面來理解。第一，適用案件范圍。企業(yè)合規(guī)改革試點適用于公司、企業(yè)等市場主體在生產經營活動中涉及的經濟犯罪、職務犯罪等案件，既包括輕罪案件，也要包括重罪案件。案件類型把握上，一般優(yōu)先考慮公司、企業(yè)等實施的單位犯罪案件，或者公司、企業(yè)等實施危害社會的行為。但是不應將范圍限縮為僅單位犯罪，依照法律規(guī)定只追究自然人刑事責任的案件，也可以是公司、企業(yè)實際控制人、經營管理人員、關鍵技術人員等實施的與生產經營活動密切相關的犯罪案件。但這類自然人犯罪案件不應過度周延，應同時符合以下條件：一是犯罪主體系自然人而非單位;二是行為人處于企業(yè)重要、關鍵崗位，對企業(yè)生產經營有直接而明顯的影響;三是行為內容系具體的企業(yè)業(yè)務活動本身，或者系為方便企業(yè)業(yè)務開展的關聯活動;四是涉案行為系基于企業(yè)利益而實施。核心是行為人基于企業(yè)利益而實施犯罪。此類案件雖然企業(yè)沒有構成犯罪、不存在需要承擔的刑事責任，但由于相關人員犯罪的產生原因，及犯罪利益的歸屬均與企業(yè)存在密切關聯，故要求企業(yè)進行必要的合規(guī)整改，并以此作為對相關人員個人犯罪從寬處理的情節(jié)考慮，有其正當性和合理性。第二，適用對象的范圍。在試點階段不應過于限縮適用對象的范圍，可以總結為：既包括國有企業(yè)，也包括民營企業(yè);既包括大中型企業(yè)，也包括小型企業(yè);既包括上市企業(yè)，也包括非上市企業(yè);既包括涉案企業(yè)，也包括與涉案企業(yè)密切關聯的企業(yè)，如涉案企業(yè)的被害企業(yè)。

　　本期召集人 皇甫長城

　　上海市檢察院檢察官

　　2021年3月高檢院開展的第二期企業(yè)合規(guī)改革試點范圍擴大至北京、上海等十個省份，涉及27個市級院165個基層院。企業(yè)合規(guī)試點應注重法律框架和結合地方實際，各試點地區(qū)在企業(yè)類型、主要問題等方面均存在差異。那么，在探索地方特色工作時應當注重哪些重點?與傳統(tǒng)企業(yè)相比較，新興產業(yè)企業(yè)合規(guī)風險具有哪些特點，新興產業(yè)企業(yè)合規(guī)體系建設還需要把握哪些問題?請各位嘉賓發(fā)表見解。

　　戈 亮

　　普陀區(qū)檢察院檢察官

　　企業(yè)合規(guī)試點工作應當是規(guī)范與創(chuàng)新的統(tǒng)一，既要堅持在法律框架內試點，又要在區(qū)域范圍內實現一定地方針對性延伸。以普陀區(qū)為例，近些年一大批互聯網企業(yè)落戶，就需要結合互聯網領域特點探索企業(yè)合規(guī)工作�；ヂ摼W企業(yè)發(fā)展初期較為關心的是快速搶戰(zhàn)市場提升規(guī)模，會衍生出許多合規(guī)問題與風險，這就需要建立完善的企業(yè)制度，比如成立了專門委員會，建立反商業(yè)賄賂、商業(yè)欺詐的舉報等工作機制。在互聯網企業(yè)產品商業(yè)化的過程中，也不可避免會出現數據、網絡安全及法律方面的風險，隨著網絡安全法、數據安全法律的出臺，將來對互聯網企業(yè)的挑戰(zhàn)可能會是數據合規(guī)問題，不管是個人數據、企業(yè)數據還是信用數據，一旦泄露會造成比較嚴重的后果，這是互聯網企業(yè)需要不斷延伸與加強的重點領域，也是該地區(qū)企業(yè)合規(guī)試點特色工作應當著重延伸的方向。

　　鄧曉霞

　　華東政法大學副教授

　　企業(yè)合規(guī)試點應做到因地制宜、因企制宜，但特色工作的創(chuàng)設和延伸首先需要考慮涉案企業(yè)的訴求。新興產業(yè)發(fā)展有著自己的特點和需求，特別是發(fā)展中新興產業(yè)在企業(yè)戰(zhàn)略、組織管理能力、法律風險防控能力等方面存在許多問題。在新興產業(yè)集聚的區(qū)域，企業(yè)合規(guī)工作應當注重以下方面：一是監(jiān)管部門應加強對新興領域的行業(yè)分類指導，如對文化傳媒行業(yè)涉及知識產權類案件加強指導，在行業(yè)合規(guī)管理、企業(yè)刑事合規(guī)方面提供定向幫助，并通過商會、協會等組織探索行業(yè)自治與行業(yè)合規(guī)雙重發(fā)展模式。二是強化懲防結合，新興產業(yè)在發(fā)展階段脆弱性更強，在企業(yè)合規(guī)具體操作上，檢察機關在注重刑事激勵措施的同時，建立事前合規(guī)與企業(yè)正面評價政策激勵機制，加強企業(yè)涉案前的違法犯罪預防。三是做好普遍預防。通過提供相關案例指導，在總結企業(yè)多發(fā)、易發(fā)涉案風險的基礎上，匯編合規(guī)典型案例或者企業(yè)刑事犯罪風險防范手冊，對相關法條與風險點予以普法說明，還可探索典型案例的庭審直播等模式幫助企業(yè)提升法律素養(yǎng)。

　　王 強

　　普陀區(qū)檢察院副檢察長

　　在第一期試點過程中，上海作為試點地區(qū)，就立足上海特點，形成了充分運用“一網通辦”信息資源開展企業(yè)合規(guī)社會調查、兼顧專業(yè)性和權威性合理構建第三方監(jiān)管機制、加強企業(yè)合規(guī)跨區(qū)域檢察協作等經驗做法。今年，上海市檢察機關啟動第二期試點工作，就明確要求結合案件特點、工作特色、經濟區(qū)域等開展有影響力、引領性的試點探索。建議在試點過程中，進一步融入中國(上海)自由貿易試驗區(qū)臨港新片區(qū)、長三角一體化發(fā)展等國家戰(zhàn)略實施。第一，強化試點工作引領性，重點聚焦金融證券、知識產權、環(huán)境資源、個人數據保護等領域，凸顯上海區(qū)位特色，提升工作引領性。第二，構建符合上海經濟發(fā)展特點和實際需求的企業(yè)合規(guī)第三方監(jiān)管機制，強化與行政機關、工商聯、行業(yè)協會等溝通協作，在建立第三方機制管委會等方面形成合力。第三，加強企業(yè)專項合規(guī)標準和配套機制建設，建立類型化的企業(yè)合規(guī)建設和監(jiān)管標準規(guī)范指引，健全行刑銜接機制，積極爭取地方黨委、人大以及政府相關部門的支持，強化法律政策支持和配套機制保障。

　　本期召集人 皇甫長城

　　上海市檢察院檢察官

　　各位同仁，今天我們以檢察機關辦理涉案企業(yè)合規(guī)案件適用范圍為主題進行了充分的探討。在座嘉賓對企業(yè)合規(guī)治理范圍的理論背景，企業(yè)合規(guī)試點中適用案件范圍、企業(yè)范圍、考察領域范圍及針對性延伸等方面問題進行了詳盡解析，對企業(yè)合規(guī)試點工作的范圍指引和有序推進具有重要意義。感謝今天出席法律沙龍的各位嘉賓和各位檢察同仁!

　　文稿整理：普陀區(qū)檢察院 張楚昊、李碧輝  　　奉賢區(qū)檢察院 曹瑞璇